国税办函[2009]547号 国家税务总局办公厅关于答复王力副局长赴浙江、宁波调研期间基层税务机关反映当前税收工作中存在问题及建议的函
发文时间:2009-07-27
文号:国税办函[2009]547号
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浙江省国家税务局、地方税务局,宁波市国家税务局、地方税务局:

针对王力副局长赴浙江、宁波调研期间基层税务机关反映的当前税收工作中存在的问题和建议,经研究,现答复如下:

一、关于组织收入工作

(一)关于尽快出台有利于增收的税收政策问题

1.关于尽快出台资源税改革方案和扩大城建税征收范围问题。税务总局正在研究资源税改革工作,力争尽快出台资源税改革方案。为推动城建税扩围,税务总局和财政部曾于2001年、2006年、2007年、2008年向国务院上报了有关请示,但因各种原因尚未获批准。下一步税务总局将密切关注资源税的进展情况,根据宏观经济形势的变化,继续会同财政部推动城建税扩围工作。

2.关于在实施个人所得税制第一步改革之前,先行取消外籍人员从境内取得股息红利免征个人所得税以及在中国境内以非现金形式或实报实销形式取得的住房补贴等各类补贴、费用免征个人所得税问题。今年初,税务总局已经研究提出取消上述个人所得税政策的意见,由于上述政策原来属于财税两家发文,取消上述政策也需财税两家联合发文,目前税务总局正在与财政部就此事进行协调,力争今年内取消上述政策。

3.关于研究明确农村集体建设用地使用权流转的税收政策问题。目前,税务总局已开展农村集体建设用地使用权流转税收政策的研究工作。今年上半年,税务总局会同财政部、国土资源部联合对全国部分农村集体建设用地流转的试点情况及税收征收情况进行了调研,三部门拟近期联合向国务院提交调研和政策建议报告。

(二)关于挖掘与经济相关度较低税种的征管潜力问题

今年6月份召开的全国税收征管和科技工作会议提出了“信息管税”的工作思路,目前税务总局正在与相关部门研究建立信息共享机制,近期重点为银税信息共享(企业财务报表)、税务公安信息共享(纳税人身份)、税务质检组织机构信息共享,争取年底前开始进入推广阶段,以便为加强相关税种的征管创造条件。

(三)关于加强国税局、地税局相关信息传递问题

税务总局纳税服务司正在牵头起草关于全面开展国税局、地税局合作的文件,信息共享也是其中内容之一,时机成熟时将正式发文。同时,税务总局征管科技司正在对扩大税务总局已集中国税征管信息向地税系统分发内容问题进行研究。

(四)关于加快总结推广各地行之有效的挖潜堵漏措施问题

在全国税收征管和科技工作会议上,税务总局征管科技司以加强税源管理为重点,收集编印了专门的《经验材料汇编》,供各地学习交流。从5月初开始,税务总局办公厅收集各地贯彻落实税务总局三个加强征管文件的措施和经验,编发了十多期《税务简报》(加强征管保收入专辑);税务总局征管科技司还将在进行全系统纳税评估模型评优的基础上,将部分优秀模型下发各地共享使用。

(五)关于争取免抵调库指标问题

今年财政部安排出口退税计划6708亿元,比2008年增长14.4%。目前已分配退税计划5948亿元,其中免抵调库计划2410亿元。上半年共办理出口退税3519亿元,其中免抵调库1548亿元。综合今年外贸出口大幅下降,以前年度结转的免抵调库资源减少等情况,预计全年出口退税计划缺口不大。税务总局将密切关注各地出口退税需求情况,及时与财政部沟通协调。

二、关于完善税收政策

(一)营业税方面。

一>是关于目前营业税税目注释尚未出台,导致基层在某些具体应税劳务适用何种营业税税目上存在分歧问题。

目前《营业税税目注释》(国税发[1993]149号)仍有效,各地税务机关应继续执行。

二>是关于新《营业税暂行条例》将营业税的纳税地点规定为“机构所在地”,对异地设置总、分机构(办理非法人经营执照)企业的纳税地点,各地税务机关理解和执行不一致问题。

根据营业税暂行条例实施细则第十条,按规定应办理税务登记的单位(无论是否为法人单位)发生应税行为的,为营业税纳税人。政策规定明确,无需再次明确。

三>是关于放宽房地产相关税收政策,取消现行个人购买住房中缴纳营业税的“二年期”和“140平方米”的限制条件问题。

目前个人转让二手房营业税政策是国家为宏观调控房地产市场、经国务院批准的政策,税务总局无权修改。

四>是关于运输业务分包、建筑工程分包、旅游、广告等应税劳务营业税差额征收管理较难把握问题。

由于目前营业税差额征税的行业较多,各行业允许扣除的项目及行业特点各不相同,税务总局在修订营业税暂行条例、实施细则过程中已经增加了有关扣除票据的要求,目前正在研究如何进一步加强营业税差额征税的管理问题。

五>是关于建议将外地户籍车辆提供运输劳务的纳税地点界定为劳务发生地问题。

运输劳务的劳务发生地可能为多个省(市),因此,如将外地户籍车辆运输劳务的纳税地点确定为劳务发生地,可能带来一项劳务多个纳税地点的问题,容易导致税企矛盾和税源争抢现象。

(二)企业所得税方面。

一>是关于确定最低应税所得率在非法人所在地预征所得税,回总部汇算清缴,财政不再另行分配问题。

按照目前总分机构汇总纳税的有关规定,分支机构就地预缴的税款是按照财预[2008]10号、国税发[2008]28号文件的规定,由总机构按各分支机构三项因素所占权重和比重进行分配的。如果改变这种做法,必须修改上述两个文件。而采取现行做法,是根据新的企业所得税法有关法人所得税的精神,并经过反复研究制定的,目前总体执行情况稳定,暂不宜改变。对于你们反映的问题,一方面可以通过加强各地税务机关信息沟通,由总机构所在地税务机关督促总机构及时足额分配,另一方面可以通过“总分机构汇总纳税信息平台”加以解决。

二>是关于专门制定跨地区经营的建筑业企业所得税管理办法问题。

针对建筑施工企业的特殊性,税务总局已召集了部分地区税务机关座谈、讨论,并进行了调研,现正着手起草相关的管理办法。

三>是关于对民政福利企业取得的增值税退税收入是否继续免征企业所得税予以明确问题。

根据财税[2007]92号文件规定,福利企业取得的增值税退税收入,免予征收企业所得税。2008年新的企业所得税法实施后,财税[2008]151号文件规定,属于财政性资金继续给予免税,并明确直接减免的增值税属于财政性资金范围。

因此,福利企业取得的增值税退税收入,应继续免予征收企业所得税。

四>是关于在当前组织收入十分困难的情况下,建议对中石化浙江分公司维持2008年就地预缴办法不变问题。

对此问题税务总局正在研究。

五>是关于建议提高住房公积金个人所得税税前扣除限额,或者对经济发达地区适当上浮一定比例,更好地发挥住房公积金在促进住房消费中的作用问题。

《财政部 国家税务总局关于基本养老保险费基本医疗保险费 失业保险费 住房公积金有关个人所得税政策的通知》(财税[2006]10号)第二条规定:

根据《住房公积金管理条例》、《建设部 财政部 中国人民银行关于住房公积金管理若干具体问题的指导意见》(建金管[2005]5号)等规定精神,单位和个人分别在不超过职工本人上一年度月平均工资12%的幅度内,其实际缴存的住房公积金,允许在个人应纳税所得额中扣除。

因此,目前12%的扣除比例是有政策依据的,不宜提高扣除比例,同时,为确保税收政策的统一性和执行上的一致性,也不宜单独对经济发达地区上浮一定比例。

另外,财税[2006]10号文件还规定,单位和职工个人缴存住房公积金的月平均工资不得超过职工工作地所在设区城市上一年度职工月平均工资的3倍,具体标准按照各地有关规定执行。由于经济发达地区的职工月平均工资水平是高于其他地区的,其住房公积金的计算基数也是高于其他地区的,实际上造成经济发达地区即使与其他地区适用同一扣除比例,其税前扣除的绝对额也比其他地区高,无需对经济发达地区上浮扣除比例。

六>是关于修改或取消个人所得税扣缴手续费问题。

《个人所得税法》第十一条规定:对扣缴义务人按照所扣缴的税款,付给2%的手续费;《税收征收管理法》第三十条第三款规定:税务机关按照规定付给扣缴义务人代扣、代收手续费。基于上述两个税收法律的规定,目前无法修改或取消个人所得税扣缴手续费制度。

七>是关于调整企业所得税核定征收政策,对销售(营业)收入超过一定规模的企业,必须实行查账征收,否则从高(至少一倍)核定应税所得率,同时对查账征收企业实行预警率管理问题。

按照税收征管法的有关规定,实行核定征收必须符合相应的条件,即只要不具备查账征收条件,均可采用核定征收方式。核定征收是对查账征收方式的一种补充,而不是对企业的处罚。因此,在实际征管过程中,要严格核定征收企业所得税的条件,避免为图简便,大范围搞核定征收。事实上,一定规模以上的企业是具备建账核算条件的,因此,税务机关的主要工作是加强对企业会计核算真实性的审核,防止企业通过不真实核算逃避缴纳企业所得税。

八>是关于取消房地产交易中的个人所得税征税政策问题。

个人转让房地产的所得,属于个人所得税法规定的财产转让所得,对其征收个人所得税符合税法规定,不宜取消,主要理由有三:

一是对其免税没有法律依据;

二是实际工作中,很多能够转让房屋的人都不是穷人,如果对其免税,不利于调节居民收入分配;

三是现行二手房个人所得税政策,对于改善居住条件的,给予有条件的退免税政策,如果取消征税政策,反而鼓励了炒房的投机行为,不利于房地产市场的健康发展。

因此,应从国家房地产市场宏观调控政策角度考虑,继续抑制房地产的投资性和投机性需求,继续执行此项政策,不宜笼统免税。

九>是关于对市场、商场摊位出租柜台一次性收取多年租金的收入,允许按受益期分期确认收入和相关费用,据以计算缴纳企业所得税问题。

根据《中华人民共和国企业所得税法实施条例》第十九条规定,租金收入应按照合同约定的承租人应付租金的日期确认收入的实现,而不是按权责发生制原则确认收入,所以对市场、商场摊位出租柜台一次性收取多年租金的收入,不允许按受益期分期确认收入和相关费用。

十>是关于统一从事国内运输劳务的海员与从事远洋运输业务的国际海员个人所得税政策问题。

《个人所得税法实施条例》第四十条规定,从事远洋运输的海员的工薪收入可以采取按年计算,分月预缴的方法,这主要是考虑远洋运输船员每年约有近半年时间在远洋运输船只上工作,收入季节性强,各月收入畸高畸低,按月征税税负较重,而且不均衡。国内运输船员生活和收入情况与远洋运输船员情况差别较大,不应简单地进行政策比照。

十一>是关于针对缴纳个人所得税的独资合伙企业最高税率为35%,税收优惠政策也很少,与缴纳企业所得税的纳税人税负差异较大的实际,建议逐步缓解税负不公的矛盾,并出台针对个人独资合伙企业的税收优惠政策问题。

首先,个人独资企业、合伙企业没有独立的法人资格,其不缴纳企业所得税,只缴纳个人所得税;具有法人资格的企业纳税人缴纳企业所得税。两类企业分别适用两个不同的税种,如此比较税负差异存在一定问题。

其次,如果从个人投资者的角度看,有限责任公司投资者的税负实际上并不一定低于个人独资合伙企业的投资者。

一是有限公司投资者取得的利润分配是在企业层面缴纳了25%企业所得税后的利润,而且还要承担20%的个人所得税,其实际税负已接近40%;

二是实施新企业所得税法后,规范了优惠政策的条件并加强了减免税的管理,很多有限责任公司并不一定能够享受优惠政策;

三是实际工作中,很多个人独资和合伙企业都采取了核定征税方式,其实际税负远低于按税法计算的名义税负,实际税负并不重。

第三,针对个人独资合伙企业吸纳下岗失业人员就业而不能享受再就业优惠政策的实际情况,今年初,税务总局已经布置部分省市开展课题研究,正准备着手解决这一问题。

十二>是关于建议在企业所得税申报表中增加15%和20%二档税率选项,以方便纳税人进行企业所得税纳税申报问题。

税法中的税收优惠有多种,两档低税率是其中的一种优惠。税务总局在设置纳税申报表时统一集中在税收优惠中,便于分类统计。纳税人申报时,也能体会到国家给予的税收优惠。

(三)出口退税方面。

一是关于建议将鞋类商品的出口退税率由13%提高到与服装、纺织品(16%)相同的问题。

财政部和税务总局下发财税[2009]88号文件,规定从今年6月1日起,对部分出口产品提高了出口退税率。其中将鞋类产品从13%提高到15%。这在很大程度上解决了你们反映的问题。下一步是否继续提高鞋类产品的退税率,达到与服装相同的16%,将视实际执行情况而定,同时也要兼顾财政的承受能力。

二是关于目前政策规定年出口销售额在200万元以内属于“出口小企业”,此标准太高,建议适当降低问题。

为缓解国际金融危机对小型出口企业带来的冲击,帮助企业尽快走出困境,同时有效防范日渐抬头的骗税行为,提出以下意见:

注册开业时间在一年以上的小型出口企业,如需实行统一的按月计算办理免、抵、退税的办法,须向主管税务机关提出申请。主管税务机关核实该企业确有生产能力并无逃税行为及走私、逃套汇等违法行为的,报经省、自治区、直辖市和计划单列市主管税务机关批准后可实行统一的按月计算办理免、抵、退税的办法。

(四)车辆购置税方面。

关于为防范利用伪造的机动车销售统一发票缴纳车购税和申请办理退税的问题,建议税务总局搭建平台,由各地税务机关将本地机动车销售统一发票数据上网共享,车购税征收人员征退车购税时上网查询机动车销售统一发票真伪问题。机动车销售统一发票是车购税纳税申报的重要资料,是确定车购税税基的主要依据,其发票真伪和发票内容的真实性直接关系到车购税征管质量。对此,各地税务机关一直非常重视。车购税确定税基主要有以下几个步骤:

一是确定车辆类型,主要查验车辆合格证明和实地验车;

二是在征管系统中调取相应车型的最低级税价格并与机动车销售统一发票上开具的金额相比较,票面价格高于最低级税价格,按照票面价格确定计税价格。票面价格低于最低计税价格,又无正当理由的,按照最低计税价格确定计税价格,并形成价格异常信息通过车辆税收“一条龙”管理软件上传、清分到主管税务机关进行评估检查。这一工作机制,对机动车销售统一发票的伪造、虚开起到了很好的抑制作用。对于建立全国范围的网络平台,实时查询机动车销售统一发票真伪,进一步加强车购税征收管理的建议,税务总局将在今后的工作中密切关注,积极协调有关部门,研究建立信息平台的可行性,并且评估实际工作中加入这一手段对现行车购税征收效率的影响。

(五)财产行为税方面。

一是关于加强房产税、土地使用税规定的协调,及早出台新的房产税、土地使用税,或合二为一,出台房地产税条例问题。从2003年起,税务总局和财政部就开始在部分省市开展房地产模拟评税试点,做好开征物业税的准备工作,物业税即是保有环节的房地产税,目前各项改革的基础准备工作正在进行中。

二是关于车船税扣缴义务人,建议不搞“一刀切”,允许各地采用委托公安交警代征车船税等其他有效的征管模式问题。《中华人民共和国车船税暂行条例》中规定了从事机动车交强险业务的保险机构为机动车车船税的扣缴义务人,对是否允许委托其他机构代征并没有明确规定。从事交强险业务的保险机构代收代缴车船税,可以异地征收,由公安交管部门代收代缴车船税只能按属地管理,各省间采用不同的征管模式,容易引发征管上的矛盾(在条例执行初期,由于各省开始委托交强险代征的时间有先后,这一矛盾曾屡有发生),因此应尽可能统一采用保险机构代收代缴车船税模式。如果地方税务机关和公安交管部门配合良好,能够实现车辆基础信息和纳税信息的共享和联网,可以采用“以检控税、以税控费”的征管模式,从而加强车船税的征收力度和征收效果。

三、关于税收征管工作

(一)征管信息系统建设方面。

一是关于征管信息系统调整滞后问题。税务总局已明确除保密不能提前公布执行的政策之外,其他政策的发布与政策的执行必须有4个月的间隔,为软件开发、了解政策、熟悉操作、强化培训留出较充足的空间。

二是关于税务总局开发的地税局委托国税局代征有关地方税费的代征软件存在代征地方税费种不全的问题。税务总局已在组织扩大“两税一费”代征业务范围业务需求编写工作,但对于代征其他地方性税费必须先有相应的政策及配套制度作为支撑,方有组织软件开发的基础。

(二)纳税服务方面。

一是关于建议尽早出台国税局、地税局联合办证方面的规范,便于基层实际操作问题。近年来税务总局一直要求并倡导各地加强国税局地税局合作,如开展联合办理税务登记、联合开展信用等级评定,联合稽查、个体户联合评税等,各地也取得了一些好的经验。目前,税务总局正在研究完善关于国税局、地税局联合办理税务登记的文件,将对联合办证的受理和办理方式、证件样式、变更及注销程序、登记信息传递、违法行为处罚等作出制度性规定。二是关于合并相关报表(特别是在网络申报上),除了企业所得税、个人所得税年(季)报外,其余的地方税种都可在一张综合申报表中申报的问题。今年税务总局成立了业务变革与创新领导项目组,其中有一个项目就是“简并涉税事项、流程和表单”,此项工作由征管科技司和纳税服务司牵头,目前已启动,预计年底完成。

(三)加强工作协调方面。

一是关于加强总分支机构所在地税务机关的信息交换,解决跨区域汇总纳税的总、分支机构所在地税务机关管理信息不对称的问题。此问题通过“跨地区经营汇总纳税企业信息交换平台”将得到进一步解决。

二是关于建议对企业重组业务所涉及的所有税务处理问题统一到一个文件中,以免政策的相互冲突问题。企业重组业务涉及企业所得税的税务处理问题,应按照《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》(财税[2009]59号)文件规定进行处理,涉及其他税种的税务处理问题按照税法有关规定执行。考虑到企业重组业务的复杂性、多样性和涉及税收政策的广泛性,重组业务中涉及各税种的所有税务处理问题不宜统一到一个文件中规定。

(四)纳税评估方面。

一是关于在新一轮机构改革时,在县(市、区)国税局统一增设纳税评估科问题。2008年11月,税务总局以国税发[2008]104号文件印发了《国家税务局系统机构改革意见》,对系统机构改革作出了全面部署。税务总局在文件中对各级税务机关机构设置及职能配置提出了原则性、规范性要求。但考虑到各地税收工作情况差别较大,又把政策统一与措施灵活相结合作为改革的一项重要原则,允许各地结合自身实际因地制宜设置机构。按照国税发[2008]104号文件规定,县(市、区)国税局内设机构一般不得超过8个,名称原则上从以下所列机构中选取:办公室、政策法规股、税政股、税源管理股、收入核算股、纳税服务股、征收管理股、人事教育股、监察室、办税服务厅。各地还可以按照因地制宜设置机构的原则,对上述所列机构进行结构性调整。浙江的县(市、区)国税局如确需统一增设纳税评估科,可按规定程序向税务总局提出并说明情况。税务总局将在机构改革中一并研究审批。

二是关于在修订《征管法》及其《实施细则》时,将纳税评估作为税源监控的重要内容纳入其中,使评估工作有法可依,有章可循问题。税务总局已在《征管法》修订稿中纳入纳税评估有关内容。

(五)征管基础方面。

一是关于对不办理注销税务登记手续而“失踪”的纳税人缺乏有效处理手段问题。

税务总局拟通过修订《征管法》和完善《税务登记管理办法》加以解决。

二是关于尽快推广小规模纳税人大额发票网络开票和小额发票网络查询系统,实现普通发票网络开票、结报、验旧、缴销、查询等功能,解决小规模纳税人手工发票无法进行网络比对和实时查询真伪问题。

税务总局已在今年征管和科技工作计划中提出了积极开展试点的要求,同时将在金税三期工程中对网络发票管理问题进行整体研究和设计。

信息公开选项:不予公开 

国家税务总局    2009年8月3日封发

校对:货物和劳务税司 

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严征管时代的股权与并购税务(三):股权代持还原的税务定性与避险

  【摘要】 股权代持还原——将登记于名义股东名下的股权变更回实际出资人——是否构成应税转让,是各地口径分歧最大的疑难问题。本文以国税函〔2005〕130号为线索,借鉴司法实践对股权“实际收入认定”的态度,厘清“形式转让”与“实质所有”的冲突、不同还原程序的税务后果,并就证据留痕与程序选择提出前置合规建议。

  【关键词】 股权代持;代持还原;个人所得税;国税函130号;实际收入认定;司法解除

  【本系列】 本文为《严征管时代的股权与并购税务》系列第(三)篇,全系列共三篇,建议依序阅读:

        (一)个人股权转让个税;

       (二)并购重组交易税务风险与合规;

      (三)股权代持还原的税务定性与避险。

   股权代持,在商业实践中十分常见:创始人借名持股,员工经持股平台间接持股,或为规避持股限制而设代持。当公司拟上市、被并购,或实际出资人欲将股权变更回自己名下时,一个棘手的问题随之浮现:

  代持还原——将登记于名义股东名下的股权,变更回实际出资人——此一环节,是否须缴纳个人所得税。

  就直觉而言,股权本即属于实际出资人,变更登记回其名下,似无课税之理;然税务机关所见者,是工商登记上一次“由名义股东向实际出资人”的股权变更,形式上即为一次转让。其间张力,正是代持还原税务问题的核心,亦是各地口径分歧最大、最需专业前置判断的领域。

  一、问题的根源:形式与实质的冲突

  代持还原的税务难点,本质上是“实质所有”与“形式登记”之间的冲突:

  · 就实质而言,股权自始属于实际出资人,还原仅使登记与实质一致,并未发生真正的财产转移;

  · 就形式而言,工商变更呈现为一次股权转让,依《中华人民共和国个人所得税法》与国家税务总局公告2014年第67号,转让即可能产生“财产转让所得”并触发核定(详见本系列前文)。

  若税务机关仅认形式,实际出资人即可能为“取回本属于自己之物”而缴一笔税。问题在于:法律与实践,于何种程度上认可“实质”、从而豁免此项税负。

  二、可资依据的规则线索及其边界

  我国目前并无针对“个人间股权代持还原”的统一、明确的征免税规定,但有两条关键线索。

  (一)国税函〔2005〕130号:转让“是否真正完成”为分水岭

  《国家税务总局关于纳税人收回转让的股权征收个人所得税问题的批复》(国税函〔2005〕130号)确立了一项关键区分:

  · 股权转让合同未履行完毕,因执行仲裁裁决解除合同及补充协议、停止执行原合同,并原价收回已转让股权的——因转让行为尚未完成、收入未完全实现,随转让关系解除,股权收益不复存在,纳税人不应缴纳个人所得税;

  · 股权转让合同已履行完毕、其后再解除合同收回股权的,属于另一次股权转让,原已缴个税不予退还。

  该批复所确立的逻辑——转让是否真正完成、收入是否实现、是否经法定程序解除——对代持还原极具参考价值:它指向“经法定程序恢复原状”与“另一次应税转让”之间的根本区别。

  (二)国家税务总局公告2011年第39号:特定代持的明确口径

  对一类特定代持,规则是清晰的。国家税务总局公告2011年第39号规定:因股权分置改革造成、原由个人出资而由企业代持的限售股,企业转让该限售股取得的收入应作为企业应税收入计算纳税,完税后再向实际所有人分配。惟其适用范围有限(仅限股改造成、企业代持的限售股),不能简单套用于一般自然人间的代持。

  (三)一般代持还原:仍属“视地方、凭证据”的疑难领域

  对最为常见的自然人间的代持还原,因缺乏全国统一规定,各地税务机关口径不一:有的认可“实质所有、不视为转让”,有的坚持“形式变更、按转让课税”,亦有要求充分举证证明代持关系真实存在者。需要客观指出的是,目前尚无直接就“代持还原是否征收个人所得税”作出认定的、公开的具名生效判例,争议更多停留在税务机关的征管口径层面——这也意味着,结果在很大程度上取决于个案证据与事前沟通。此种地区差异与不确定性,正是代持还原最大的风险来源,亦是律师前置判断最能创造价值之处。

  不过,这并不意味着代持“无处安放”。在中国境内首发上市(IPO)审核实践中,“股权清晰”是基本要求,发行人历史上的股权代持,通常须在申报前彻底还原,并在招股说明书中如实披露代持的形成原因、还原过程与相关税务处理;只要代持关系真实、还原属于“恢复原状”而非新的利益安排,实践中基本不构成IPO的实质性障碍。这说明,代持本身并非“无解”——关键始终在于关系真实、还原清晰、税务处理经得起检验。

  三、关键变量:还原是否构成“真实、已实现的转让”

  将上述线索贯通,可得一项对实操极为重要的判断:代持还原是否被课税,根本上取决于它是否构成一次“真实、已实现的股权转让”——若实际出资人自始享有股权、还原只是让登记回归实质、并未发生真正的财产转移与所得实现,就不应被简单视为一次新的应税转让。

  这一判断的落点在“实质”:国税函〔2005〕130号所确立的,正是“转让尚未完成、收入未实现即不课税”的精神——它指向的是交易的真实状态(股权自始归属、并未发生真正的转移与所得实现),而非某一种形式或程序。

  这里可以借鉴司法实践对“股权实际收入认定”的态度。需要说明的是,以下案件本身并非代持还原纠纷,而是一起因转让价款经补充协议变更而引发的退税争议;但其对“股权转让的实际收入如何认定、收入尚未真正实现时能否课税”的处理,对分析代持还原是否构成应税转让,具有借鉴意义。在该案中(江苏省宿迁市宿城区人民法院〔2018〕苏1302行初191号),转让方在部分收款、办理工商变更并缴纳个人所得税后,因受让方逾期付款,双方签订补充协议、对转让比例与价格作出调整;转让方申请退税,税务机关仅部分退还,转让方不服涉诉。法院认为,退税之争根本在于股权转让收入的认定——税务机关将转让方在合同履行中收到的阶段性款项径行作为转让收入计税,因双方并未将该款项确定为交易价,缺乏事实及法律依据,遂撤销原退税决定、责令重新处理。

  该案的启示在于:收入是否真正实现,直接影响税务处理能否成立。 这与国税函〔2005〕130号“转让尚未完成、收入未实现则不课税”的逻辑相通——代持还原若要主张“非应税”,同样要落到“是否存在真实、已实现的转让所得”这一根本问题上。

  但须看清一条边界:“解除合同、原价收回”与“另一次转让、事后减价”是两回事。130号的免税待遇,对应者为“交易自始未真正完成、经法定程序回归原点”,而非“先行完成、其后反悔”。代持还原欲援用此一逻辑,关键在于证据与程序的真实性:能否证明代持关系自始存在、还原系“恢复原状”而非“新的转让”。

  须予警示:代持还原的税务认定,看的是“实质”而非“形式”。任何安排都必须建立在真实的代持关系之上;切不可为税务目的而虚构交易或诉讼——否则非但不能免税,更可能触及偷税乃至虚假诉讼的法律责任。

  四、律师前置方案:将本不该缴的税负挡于门外

  “代持还原”并无放之四海而皆准的答案,但有一套可予前置的合规动作。

  1.代持期间即建好证据链:书面代持协议、实际出资凭证、资金流水、分红与表决权实际行使的记录——此为日后证明“实质所有”之根本,远较还原之时临时补证为有力。

  2.还原之前先作税务定性评估:判断本次还原更接近“恢复原状、非应税”抑或“应税转让”,预估核定风险与本地口径。

  3.夯实代持关系的真实性与证据:还原能否被认可为“恢复原状”,根本上取决于代持关系是否真实、证据是否完整,而非依赖某种特定形式或程序;切忌为税务目的而虚构交易或诉讼。

  4.认清边界、不逾红线:130号的免税对应“未完成的转让经法定程序解除并原价收回”,事后减价、已完成交易的反悔不在此列,更不得虚构诉讼。

  5.事前沟通本地口径:因各地实践不一,重大还原之前即就税务处理与主管机关沟通,必要时争取书面确认或预约裁定。

  6.并购、上市语境下尤须审慎:拟上市或被并购前的代持还原,会同时受到IPO合规审查与税务监管的双重审视,务必将税务处理与还原方式一并设计、一并前置。

  代持还原的税务问题,高度依赖代持关系的真实性、还原的方式与程序、以及主管机关的口径。但有一条原则是确定的:真实、留痕、择定正确的程序,是将本不该缴的税负挡于门外的稳妥路径——而此三者,皆须于还原之前,由专业判断预先布置。


  作者简介

  张 乐   合伙人

  le.zhang@allbrightlaw.com

  邵 帅   合伙人

  shaoshuai@allbrightlaw.com

房地产公司如何合理处理开发成本及其他费用的进项税?

房地产公司如何合理处理开发成本及其他费用的进项税?

  解答:

  下面根据2026年最新规定予以说明。

  一、精准划分可抵扣与不得抵扣项目

  (一)不得抵扣项目判定标准(依据:《增值税法》第二十二条、《增值税法实施条例》第十九条至第二十二条)

  纳税人的下列进项税额不得从其销项税额中抵扣:

  1.适用简易计税方法计税项目对应的进项税额;

  2.免征增值税项目对应的进项税额;

  3.非正常损失项目对应的进项税额;

  4.购进并用于集体福利或者个人消费的货物、服务、无形资产、不动产对应的进项税额;

  5.购进并直接用于消费的餐饮服务、居民日常服务和娱乐服务对应的进项税额;

  6.国务院规定的其他进项税额。

  (二)混用项目进项分摊规则(依据:《增值税法实施条例》第二十三条、财政部 税务总局公告 2026 年第 13 号第一条第四项)

  成本、费用同时用于一般计税应税项目与不得抵扣项目、无法单独划分用途的,按月计算不得抵扣进项税额,计算公式政策依据为财政部 税务总局公告 2026 年第 13 号第一条第四项:

  不得抵扣进项税额 = 当期无法划分全部进项税额 ×(当期简易计税销售额 + 免税销售额)÷ 当期全部销售额

  年度清算要求(依据:《增值税法实施条例》第二十三条):次年 1 月纳税申报期,按全年销售额重新清算,多转出税额可转回抵扣,少转出需补做进项税额转出。

  固定资产、无形资产、不动产同时混用一般 / 简易计税项目,进项税额可全额抵扣,无需分摊转出。

  (三)会计处理流程(依据:财会〔2016〕22 号)

  取得不得抵扣项目增值税专用发票时,同步借记开发成本/管理费用、借记“应交税费——应交增值税(进项税额)”;完成发票勾选认证后,将待认证进项税额转入成本费用,贷记“应交税费——应交增值税(进项税额转出)”。

  (四)准予正常抵扣项目范围

  开发成本类:钢筋、混凝土等建筑材料(13% 税率专票)、建筑工程服务(9% 税率专票)、有形动产设备租赁(13% 专票)、勘察、设计、监理服务(6% 专票)。

  期间费用类:广告宣传、测绘、审计、法律咨询、办公设备、公务出差住宿费(6%/13% 专票)。

  二、规范取得、保管法定抵扣凭证(依据:《增值税法实施条例》第十一条、第十二条)

  (一)法定有效扣税凭证清单

  增值税专用发票(开发成本、现代服务主流抵扣凭证);

  海关进口增值税专用缴款书、代扣代缴增值税完税凭证;

  收费公路通行费增值税电子普通发票;

  农产品收购 / 销售发票(采购苗木、建材农产品适用)。

  (二)票据全流程管控要求

  业务合同、资金流、货物 / 服务流、发票信息保持一致,杜绝虚开发票风险;

  报销单据备注支出用途、对应计税项目(一般计税 / 简易计税),留存合同、付款凭证、项目进度资料备查;

  纳税申报前,通过增值税发票综合服务平台完成扣税凭证用途勾选确认;现行政策已取消勾选确认期限,发票取得后任意所属期均可勾选抵扣,但长期滞留未勾选发票会触发税务风险核查,建议按项目进度及时完成勾选。

  三、土地价款差额计税特殊处理(依据:财政部 税务总局公告 2026 年第 10 号)

  (一)政策逻辑

  房企一般计税项目支付的土地出让金、征地拆迁补偿款,无法取得增值税抵扣凭证,不适用进项抵扣,采用销项税额抵减方式扣减当期销售额,减少销项税额。

  (二)标准计算公式

  当期销售额 =(当期全部房款及价外费用 - 当期允许扣除土地价款)÷(1+9%)

  当期允许扣除土地价款 =(当期销售房地产项目建筑面积÷房地产项目可供销售建筑面积)×支付的土地价款

  (三)合法扣除备查凭证

  省级及以上财政部门监制土地出让金票据、拆迁补偿协议、银行付款流水、拆迁户签收凭证。

  四、各类服务类费用进项抵扣细分规则

  (一)可全额抵扣服务(用于一般计税应税项目)

  设计、监理、造价咨询、广告推广、前期策划、审计评估、办公不动产租赁,取得 6% 增值税专用发票,票面税额全额抵扣。

  (二)住宿服务抵扣区分(依据:《增值税法》第二十二条)

  准予抵扣:员工公务出差住宿费,取得合规 6% 专票,进项正常抵扣;

  不得抵扣:客户招待住宿、员工团建旅游、职工探亲住宿(归属于集体福利、个人消费),需做进项税额转出。

  (三)餐饮、娱乐、居民日常服务统一规则(依据:《增值税法》第二十二条第五项)

  所有餐饮、娱乐、居民日常服务,无论业务招待、员工就餐、团建用途,进项税额一律不得抵扣,无需勾选抵扣,直接全额计入成本费用。

  (四)贷款利息及配套融资费用抵扣规则(依据:《增值税法实施条例》第二十一条)

  1.房企各类银行、信托、民间借贷产生的利息支出,属于购进贷款服务,对应进项税额暂不得抵扣;

  2.向贷款方支付、与该笔贷款直接相关的投融资顾问费、手续费、咨询费,进项税额同步不得抵扣;

  3.补充区分:向第三方担保机构支付的担保费,不属于贷款方收取的配套费用,取得增值税专用发票可正常抵扣进项。

  五、落实留抵退税政策,缓解开发资金占用(依据:《增值税法》第二十一条)

  (一)法定基础规则

  当期进项税额合计大于当期销项税额形成期末留抵的,企业二选一:①结转下一纳税期继续抵扣;②按配套公告规定申请退还留抵税额。

  (二)房企实操管理要点

  分项目建立进项税额台账,区分一般计税、简易计税项目对应的进项税额,简易计税项目进项不得计入留抵退税基数;

  退税申报前完成全部发票勾选、混用项目进项分摊与进项转出调整,留存项目开发进度表、销售计划、成本合同备查;

  符合增量、存量留抵退税条件的,按财政部 税务总局配套公告规定计算可退税额,按期提交退税申请。

  六、资产重组业务进项留抵结转抵扣规则(依据:财政部 税务总局公告 2026 年第 13 号,2026 年 1 月 30 日发布,2026 年 1 月 1 日施行)

  (一)法定适用前置条件

  房企发生合并、分立、业务整体划转,同步转让对应资产、关联债权负债、全部从业人员,转让方、接收方均为增值税一般纳税人,且转让方完成税务注销登记。仅转让资产、无配套负债与人员的,不适用本政策。

  (二)进项结转操作流程

  转让方注销前未抵扣的期末留抵税额,凭税务机关出具《资产重组进项留抵税额转移单》,全额结转至接收方,由接收方后续申报抵扣。