家企风险隔离【四】|未实缴出资即转让股权，有哪些风险？
【导语】
公司注册资本认缴制自2014年3月1日起施行，自此，股东认缴出资未实缴是否能够转让股权，以及转让股权存在哪些风险，就成了转让股东和受让股东关心的问题，也是公司法领域引发纠纷较多的问题，本文将结合相关法律规定、司法案例等，梳理认缴出资情形下转让股权可能引发的法律风险以及防范措施。1、认缴出资期限届满未实缴即转让股权，需对公司债权人承担补充赔偿责任甲公司作为执行案件的被执行人，未清偿对乙公司的债务，甲公司的工商登记材料等显示，2016年5月11日，股东齐某、高某分别将其对甲公司出资额共计1590万元转让给了贺某，。公司章程约定的出资期限为2016年5月25日，贺某未提交证据证明其已经履行出资义务。现贺某已将全部出资转让给常某，其在出资期限届满后未依法履行出资义务即转让股权，应当承担相应责任（在其对甲公司未出资的1590万元范围内，就甲公司不能清偿乙公司的债务，对乙公司承担补充赔偿责任），故乙公司申请追加贺某为执行案件的被执行人，存在事实和法律依据，法院予以支持。对于上述案例中的贺某，除了对公司债务承担补充赔偿责任外，还面临是否能够向给其转让股权的原股东齐某、高某追偿的风险。对于上述案例中的常某，甲公司的债权人在诉贺某对公司债务承担补充赔偿责任的同时，也有可能要求常某承担连带责任，常某承担责任后，其向贺某追偿，也可能存在风险。因此，对于认缴出资情形下的股权转让，转让双方有必要在股权转让合同中对出资期限未满情形下，后续实缴出资的义务人进行约定，尤其是受让股东，更应该关注该问题。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定（2020修正）》第十九条，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）（2020修正）》第十三条第二款，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）（2020修正）》第十八条，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。1、未届出资期限即转让股权的行为法律并未禁止，但应以合法、善意为前提。聂某作为甲公司设立时的股东，认缴出资1000万元，实缴出资200万元。按甲公司《章程》规定，聂某认缴部分的剩余800万元应于2014年12月9日前缴纳。2013年1月21日，聂某将其持有的甲公司全部股权转让给符某，并办理了工商变更登记。债权人主张聂某为甲公司的发起人，身份有别于其他股东，应当以认缴额对公司承担责任。然而，债权人起诉请求并未明确主张聂某发起人的出资违约责任。且甲公司成立后，聂某为公司占比10%的股东，原判决认定聂某在出资义务尚未到期的情况下转让股权，不属于出资期限届满而不履行出资义务的情形，不构成司法解释规定的“未履行或者未全面履行出资义务即转让股权”的情形，并无不当。债权人主张聂某承担甲公司对其债务的补充赔偿责任，依据不足。肖某向乔某转让股权存在不合理之处。首先，从股权转让时间看，肖某向乔某转让股权时，债权人已经向法院起诉要求甲公司偿还债务，肖某作为甲公司的股东及经营者，对甲公司的资产、负债情况以及偿债能力应属明知，其在诉讼期间转让股权，不应认定为善意。其次，从股权转让过程来看，肖某的认缴出资额为600万元，其转让给乔某是无常转让，该非符合市场规律的正常交易。第三，从股权受让人情况来看，乔某已经年满66周岁，现有证据不能证明乔某有实缴出资的财务能力。综合前述因素，法院认为肖某将股权转让给乔某的行为侵害了公司债权人的利益。现债权人申请追加肖某为被执行人，应予支持，但应在未出资的360万元范围内承担责任。如果股东恶意将未届期出资股权转让给明显缺乏认缴能力的受让人，其仍有可能需要承担相应的出资义务。对于“恶意”的界定，一般认为，一是股权转让前公司不能清偿到期债务。二是转让前公司已催缴出资。三是举证责任采用过错推定。对于前两种股东转让股权具有恶意可能性的，为了平衡彼此的证明能力，可以采用过错推定的原则，由转让股东证明其股权转让的善意，法院也要根据股权转让协议的股价、是否实际履行、受让人的认缴能力等因素进行综合判断。若转让股东无法证明股权转让善意，则承担连带责任。实践中，存在许多企业出现生产经营困难，资不抵债的状况时，公司股东会选择将股权以零元价款转让，而受让人系年纪较大且不具有偿债能力的行为人，但实际上，在债权人依法追责时，该行为经不起推敲，仍需完成出资义务。故建议股东在注册公司时，合理确定注册资本，不要虚高，合理评估出资时限，不要恶意变更延长出资时限或者恶意转让股权逃避出资，一旦股东出资符合“加速到期”情形的，依然需要完成出资。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）（2020修正）》第十三条第二款，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定（2020修正）》第十九条， 作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法〔2019〕254号）6. 【股东出资应否加速到期】在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。2、未届出资期限即转让股权，股东转让股权后的出资义务由受让方承担，不能追加原股东为被执行人，被执行公司加速到期责任不能及于原股东。追加被执行人应严格按照法律、司法解释的规定进行。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定，未依法履行出资义务转让股权的原股东，可以被追加为被执行人；根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第十八条第一款的规定，未履行或者未全面履行出资义务转让股权的原股东，应当在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；但同时，《中华人民共和国公司法》明确规定，股东享有出资的期限利益，股东认缴的出资额可以分期缴纳。因此，“未依法履行出资义务”“未履行或者未全面履行出资义务”应当理解为出资期限届满时未缴纳或未足额缴纳出资，股东在出资期限届满前转让股权的，不属于上述规定的应当追加为被执行人、或应当承担补充赔偿责任的情形。张某转让股权时，其认缴出资的期限尚未届满，张某未缴纳增加的认缴出资额并未违反法律和公司章程的规定；其转让股权后，对公司的所有权利、义务均已概括转移至新股东亚某。虽然，根据查明的事实，甲公司已具备破产原因，债权人和甲公司又不申请破产，股东出资应当加速到期；但加速到期的责任应当仅限于现股东，已经转让股权的张某，不再对甲公司未清偿的债务承担责任。1、债权人层面，在商业交易中，要加强对相对方公司认缴资本、认缴期限等审查，必要时可以要求股东提供担保，以确保交易安全。2、受让股东层面，在股权转让过程中，应当及时核查转让方是否已完成实缴出资义务，同步核查公司的财务账簿和银行流水记录等，确保股东出资实缴到位。如果发现出让股东存在出资未实缴到位的情况，需要核查实缴期限是否已届满：若已届满，则可要求出让股东实缴到位后再转让；若未届满，则需要与转让方协商确定该部分出资义务由谁完成，并可以明确约定在股权转让合同中。3、出让股东层面，可在公司《章程》中明确约定出让股东转让股权后，由受让股东继续履行出资义务，出让股东对于未届出资期限而未缴纳的出资不再负有出资义务，对于公司债务不能清偿的部分不承担补充赔偿责任。此外，可与受让股东以在股权转让合同中明确约定未届出资期限的出资义务由受让股东承担，且受让股东对公司债务不能清偿的部分不承担补充赔偿责任，并就该类事宜通过股东会决议确认并完成相应的工商备案登记手续。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定（2020修正）》第十九条， 作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）（2020修正）》第十八条第一款， 有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。认缴制下，股东可以自行设定认缴期限，在认缴出资期限届满前，股东享有期限利益。股东有权在认缴出资期限届满前不缴纳出资，也有权在认缴出资期限届满前选择一次性或分多次缴纳出资。股东在认缴出资期限届满前不出资或不完全出资，不属于未履行或未全面履行出资义务，该类股权不属于瑕疵出资股权，股东有权依法转让该类股权。发起人设立公司时，应结合自己的经济能力、公司规模等因素谨慎确定注册资本金额，诚信履行出资义务，如股东存在逃避出资、逃避债务的主观恶意，以股权转让之名行“金蝉脱壳”之实，仍需承担责任。作为受让方，受让股权时则要注意做好目标公司债务及原股东出资到位情况的尽职调查，审慎决定是否受让相关股权。
内容引用来自网络，如有侵权，请联系我们删除！请联系微信：zdcs2009
收藏
1552 
我要补充
0
